Platte tekst van het verslag
Openbaar faillissementsverslag
rechtspersoon (ex art. 73A Fw.)
Naam onderneming
Gegevens onderneming
Activiteiten onderneming
Financiële gegevens
Betreft
Algemene gegevens
Thermphos International B.V. 12-07-2022
23
Ten behoeve van dit verslag heeft een verdere samenvatting plaatsgevonden
van de relevante gebeurtenissen in dit faillissement. De reden hiervoor is dat
de omvang van het verslag in oude samengevatte vorm nog steeds te groot
was voor publicatie in het digitale toezichtsysteem van de rechtspraak.
12-07-2022
23
TI exploiteerde een fosforfabriek in Vlissingen-Oost en hield (in)direct de
aandelen in diverse dochtervennootschappen die vrijwel alle in het buitenland
zijn gevestigd.
12-07-2022
23
R. van den Bos
Toelichting financiële gegevens
Gemiddeld aantal personeelsleden
Boedelsaldo
Verslagperiode
De financiële gegevens van 2011 zijn ontleend aan de conceptjaarrekening. 12-07-2022
23
430
12-07-2022
23
€ 632.382,00
Toelichting
Verder staat op bankrekeningen van de buitenlandse dochtervennootschap
een bedrag van in totaal circa
€ 7.300.000,--. Dit bedrag is hoger dan in het vorige verslag op basis van de
gestegen koers van de Zwitserse frank.
12-07-2022
23
€ 531.681,02
Toelichting
Op bankrekeningen van de buitenlandse dochtervennootschap staat een
bedrag van in totaal circa
€ 7.100.000,--.
Daarnaast dient rekening te worden gehouden met de door de boedel terug te
vorderen omzetbelasting ten bedrage van circa € 79.000,--.
12-01-2023
24
€ 7.545.453,90
Toelichting
Bij de liquidatie van Thermphos Trading GmbH heeft een uitkering
plaatsgevonden van € 7.056.440,51.
06-07-2023
25
€ 5.065.286,96
Toelichting
In de afgelopen verslagperiode hebben de eerste betalingen plaatsgevonden
van de tweede uitdeling aan crediteuren. Daarnaast is een bedrag van €
85.388,00 ontvangen aan teruggevorderde omzetbelasting over gemaakte
boedelkosten, alsmede een bedrag van € 49.021,68 aan rente.
04-01-2024
26
€ 2.464.767,58
Toelichting
In de afgelopen periode hebben nadere uitdelingen plaatsgevonden aan
crediteuren.
04-07-2024
27
Verslagperiode
Bestede uren
Toelichting bestede uren
van
23-12-2021
t/m
24-6-2022
12-07-2022
23
van
25-6-2022
t/m
10-1-2023
12-01-2023
24
van
11-1-2023
t/m
30-6-2023
06-07-2023
25
van
1-7-2023
t/m
3-1-2024
04-01-2024
26
van
4-1-2024
t/m
3-7-2024
04-07-2024
27
VerslagperiodeBestede uren
In het vorige verslag waren de uren van curator mr. R. van den Bos nog niet
vermeld. Deze zijn in deze verslagperiode toegevoegd.
04-01-2024
26
1.1 Directie en organisatie
1. Inventarisatie
Alle aandelen van TI worden gehouden door Thermphos Holding B.V.,
waarvan de aandelen vervolgens gehouden worden door een
Luxemburgse vennootschap.
TI hield zelf de aandelen in Thermphos Deutschland GmbH, Omnisal
GmbH, Thermphos UK Ltd, Industrial Park Vlissingen B.V., Thermphos
Trading GmbH, Thermphos France SARL, Thermphos Argentina SA en
Thermphos (China) Food Additives Co. Ltd.
Thermphos Argentina SA hield (vrijwel) alle aandelen in Sudamfos SA,
welke vennootschap enige aandeelhouder is van Sudamfos Do Brasil
Ltda.
Thermphos Trading GmbH hield aandelen in Dequest AG en Thermphos
Hong
Kong Ltd en participeert in Crystallis Oy in Finland.
Dequest AG hield (vrijwel) alle aandelen in Thermphos Investments
SingaporePTE, Therphos USA Corporation, Thermphos Dequest UK Ltd,
Thermphos België BVBA en 45% van de aandelen in Hubei Fuxing
Chemicals Ltd.
Thermphos Investments Singapore PTE is enig aandeelhouder van
Thermphos Japan Ltd.
Op het moment dat de surseance van betaling werd verleend had TI twee
bestuurders:
de heer R. de Ruiter
Thermphos Holding B.V.
Thermphos Holding B.V. heeft, althans had, drie bestuurders:
de heer N. Galmor
de heer I. German
de heer C. Galeano
Op 9 oktober 2012 heeft Thermphos Holding zich als bestuurder van TI
teruggetrokken. Als reden werd opgegeven dat Thermphos Holding niet kon
instemmen met de voorwaarden ter verkrijging van het boedelkrediet, terwijl
de bewindvoerders en de heer De Ruiter meenden dat die voorwaarden,
ondanks het feit dat die als knellend werden ervaren, in het licht van alle
omstandigheden moesten worden aanvaard.
Aan de curatoren is te kennen gegeven dat de heer Galmor voornoemd niet
alleen bestuurder was van Thermphos Holding, maar - via
holdingmaatschappijen in het buitenland - ook de uiteindelijke eigenaar van TI.
De curatoren hebben die eigendomsclaim niet geverifieerd, maar hadden geen
gegronde reden om aan de juistheid daarvan te twijfelen. Volledigheidshalve
wijzen de curatoren er echter op dat zij op 8 oktober 2012 een brief hebben
gekregen van advocaat Andre A. Girguis te Zurich, Zwitserland, die optreedt
voor de heer Arcardi Gaydamak en waarin – zonder overlegging van enig
bewijsstuk – is gesteld, althans is gesuggereerd, dat de heer Gaydamak
eigenaar zou zijn. Op 9 oktober 2012 zijn bij advocaat Girguis bewijsstukken
opgevraagd, waarop niets meer is vernomen.
12-07-2022
23
1.2 Lopende procedures
1.3 Verzekeringen
1.4 Huur
Uit meerdere perspublicaties blijkt dat sprake is van discussie over de
werkelijke eigendomsverhoudingen binnen TI. Curatoren zijn bekend met deze
discussie, die ook deel uitmaakt van hun (oorzaken)onderzoek.
TI had een Raad van Commissarissen met de volgende leden:
de heer P.P. Roisman
de heer C.G. Teppema
de heer H.C. de Jongste
In de loop van het faillissement is een einde gekomen aan de betrokkenheid
van de heer De Ruiter als bestuurder, zowel bij TI als bij Industrial Park
Vlissingen B.V.
Tegen TI liep een aantal gerechtelijke procedures, waarvan de volgende de
meeste relevante:
TI (eiseres) tegen Mauser France S.A.S. en Mauser Benelux B.V.
(verweerders) (scheidsgerecht van de International Court of Arbitration
van de ICC (International Cambre of Commerce)). Met Mauser is
overeenstemming bereikt over betaling van € 4.500.000,-- tegen finale
kwijting. Positief advies van de crediteurencommissie en goedkeuring van
de rechter-commissaris zijn verkregen en het bedrag is ontvangen.
Door een buitenlandse fosforfabrikant is in de visie van TI tegen een te
lage prijs fosfor verkocht op de Europese markt. TI heeft zich hierover
beklaagd in een procedure bij de Europese Commissie.
De curatoren hebben de hier bedoelde Kazachstaanse partij aansprakelijk
gesteld voor de door TI geleden schade en zijn een procedure gestart voor de
rechtbank Zeeland-West-Brabant. In hoger beroep is de vordering van
curatoren afgewezen. Zie verder alinea 9 (procedure).
12-07-2022
23
De verzekeringen zijn beëindigd. 12-07-2022
23
1.4 Huur
1.5 Oorzaak faillissement
TI had haar bedrijf gevestigd aan de Europaweg Zuid 4, 4389 PD Vlissingen-
Oost. De bedrijfsterreinen behoren in blote eigendom toe aan Zeeland
Seaports N.V. In 2003 heeft TI de bedrijfsterreinen in erfpacht verkregen van
Zeeland Seaports N.V. Een deel van het terrein waarop TI gevestigd was (met
name wegen en parkeerterreinen), zijn van Zeeland Seaports N.V. in erfpacht
verkregen door Industrial Park Vlissingen B.V., een 100% dochter van TI.
Erfverpachter ZSP meende dat TI de aansprakelijke partij is voor de betaling
van de canon, ook ter zake van het erfpachtsrecht van Industrial Park
Vlissingen B.V. Van de juistheid van dit standpunt waren de curatoren niet
overtuigd.
De in alinea 8.1 bedoelde regeling met de Provincie en Zeeland Seaports bevat
tevens een minnelijke regeling voor het geschil met ZSP over de vraag of de
vordering uit hoofde van erfpachtcanon al dan niet als boedelschuld zou
moeten worden gekwalificeerd. Van het in totaal door de curatoren
gelabeld als vergoeding van de canon over de gehele periode tot de
overdracht van het erfpachtrecht per 15 oktober 2014, zulks tegen finale
kwijting.
12-07-2022
23
In 2008 heeft TI voor het laatst winst gemaakt. De daaropvolgende circa vier
jaar is verlies geleden. Enkele oorzaken hiervan zijn de volgende:
Bij de fosforproductie bij TI komen afvalstoffen vrij, waarvan de uitstoot
ingevolge de verleende vergunningen tot bepaalde waarden beperkt
dient te blijven. De maximale emissienormen hebben geleid tot een
beperking van de productie. Gezien de hoge vaste kosten is een positief
financieel resultaat pas mogelijk bij een aanmerkelijk hogere productie
dan in de achterliggende jaren is gerealiseerd.
Door een buitenlandse concurrent van TI is tegen zeer lage prijzen fosfor
op de markt gebracht. TI heeft zich daartegen verzet, zulks met steun
van de landelijke overheid (zie alinea 1.4).
Zoals hiervoor is weergegeven, was de directe aanleiding voor het TI-bestuur
om surseance van betaling te verzoeken gelegen in het feit dat de banken het
krediet van TI bevroren. Het faillissement van TH is uitgesproken op verzoek
van één van de crediteuren die ingevolge de 403-verklaring van TH een
rechtstreekse aanspraak had verkregen op TH.
De voormalige bestuurders hebben schriftelijk aangegeven welke
omstandigheden in hun visie tot het faillissement hebben geleid. Ook twee van
de drie commissarissen hebben zich uitgelaten. De derde commissaris heeft
aangekondigd op zeer korte termijn zijn visie kenbaar te maken. Naar
aanleiding van de antwoorden hebben de curatoren vervolgvragen
geformuleerd en hebben zij verder intern en extern onderzoek gedaan. Daarbij
is ook met de accountants van de failliete vennootschappen gesproken. Het
oorzakenonderzoek loopt nog. Voor een verdere toelichting wordt verwezen
naar alinea 7.5.
12-07-2022
23
2.1 Aantal ten tijde van faillissement
2.2 Aantal in jaar voor faillissement
2.3 Ontslagaanzegging
2.4 Werkzaamheden personeel
3.1 Onroerende zaken
2. Personeel
Personeelsleden
416
Toelichting
Het aantal personeelsleden is exclusief ingeleende medewerkers en exclusief
personeel dochtermaatschappijen.
12-07-2022
23
Personeelsleden
430
12-07-2022
23
Datum AantalToelichting
22-11-2012
totaal 0
Overleg met onder andere UWV, HRM-afdeling, Ondernemingsraad, de
betrokken bonden, diverse adviseurs, uitzendorganisaties en diverse
medewerkers. Overige (bijkomende) werkzaamheden.
12-07-2022
23
3. Activa
Toelichting onroerende zaken
3.2 Werkzaamheden onroerende zaken
3.3 Bedrijfsmiddelen
Toelichting bedrijfsmiddelen
Beschrijving Verkoopopbr.HypotheekBoedelbijdr.
TI was eigenares van de (meeste)
opstallen aan de Europaweg Zuid 4 te
Ritthem, welke opstallen staan gebouwd
op gronden die zij krachtens erfpacht in
gebruik had en die in blote eigendom
toebehoren aan Zeeland Seaports N.V. Het
erfpachtrecht werd in eerste instantie
voorgezet (zie alinea 1.6), maar is in het
kader van de met de Provincie en Zeeland
Seaports N.V. getroffen regeling
overgedragen (zie alinea 8.1.). De
curatoren hebben de waarde van het
erfpachtrecht laten taxeren. Zoals zij
verwachtten bleek het recht geen waarde
te hebben zolang daaraan een mogelijke
saneringsplicht was gekoppeld. Ook is een
taxatie gedaan van de waarde van het
erfpachtrecht na sanering van de site. De
getaxeerde waarde vormde voor de
curatoren een afwegingsfactor in de
onderhandelingen met ZSP en de
betrokken overheden. Verwezen wordt
naar alinea 8.1. Daarnaast was TI
eigenares van een appartement op de
vijfde verdieping van het gebouw aan de
Italiëlei 92-94 te Antwerpen, België (c.a.).
Het appartement is verkocht voor €
575.000,--.
Het erfpachtsrecht was met hypotheek belast (zie alinea 5.3)
Het appartement in Antwerpen was, voor zover bekend, niet met hypotheek
belast.
Het hypotheekrecht op het erfpachtsrecht is vervallen als gevolg van de
afbetaling van de schulden aan het bankenconsortium (zie alinea 5).
12-07-2022
23
Overleg en correspondentie met diverse partijen, bestudering juridische
problematiek canon, overleg en correspondentie met diversen, verkoop
appartement.
12-07-2022
23
Toelichting bedrijfsmiddelen
3.4 Bodemvoorrecht fiscus
3.5 Werkzaamheden bedrijfsmiddelen
veiling
TI was eigenares van (vrijwel) alle installaties, gereedschappen, inventaris,
etc. die zich op de site in Vlissingen bevinden. Aan een veilinghuis is opdracht
gegeven om in het kader van een internetveiling de niet-verontreinigde
roerende zaken op de site van Vlissingen-Oost te verkopen. De drie gehouden
veilingrondes hebben geleid tot een opbrengst van ruim € 1,5 miljoen, inclusief
BTW. De laatste veilingronde heeft nog geleid tot een opbrengst van €
300.328,06 inclusief BTW.
overnamekandidaat
Het Ministerie van Economische Zaken verzocht te onderzoeken in hoeverre op
de site in Vlissingen in het kader van een Privaat Publieke Samenwerking (PPS)
nog mogelijkheden bestaan om te komen tot de productie van groene fosfor.
Curatoren hebben gevraagd in hoeverre de bereidheid zou bestaan om de
kosten van de instandhouding van de fabriek te vergoeden gedurende de
periode dat het voornoemde onderzoek plaatsvindt. Die bereidheid bleek niet
te bestaan.
Er zijn vervolgens gesprekken gevoerd met vier partijen om op de site in
Vlissingen groene fosfor te produceren. Uiteindelijk spraken
vertegenwoordigers van het Ministerie van Economische Zaken en de provincie
Zeeland, bijgestaan door de landsadvocaat, nog met één partij (Kalogeo uit
Oostenrijk). De curatoren wilden niet langer uitstel verlenen met betrekking tot
de verkoop van de activa, tenzij de betrokken overheden de doorlopende
exploitatiekosten gedurende de verdere onderhandelingsperiode vergoedden
en daarnaast aan de boedel een bedrag betalen wegens ‘opportunity schade’.
Namens het Ministerie van Economische Zaken is toegezegd dat deze kosten
zullen worden vergoed. Gedurende de onderhandelingsperiode werd de
afspraak door de betrokken overheden niet nagekomen. Het overleg tussen
enerzijds Kalogeo en anderzijds ZSP en de betrokken overheden is helaas
zonder regeling geëindigd. Ondanks sommatie weigerde de Staat de
instandhoudingskosten over de periode van 15 juni 2013 tot circa eind
september 2013 aan de curatoren te vergoeden. In november 2014 hebben de
curatoren een vaststellingsovereenkomst gesloten over de
instandhoudingskosten gedurende de periode van 15 juni tot 23 september
2013. Ingevolge deze regeling betaalde de Staat uiterlijk 31 december 2014
tegen finale kwijting een bedrag van € 750.000,-- aan de curatoren.
12-07-2022
23
Er waren op datum faillissement geen relevante belastingschulden.
Verschuldigde loonheffing is in het algemeen verrekend met terug te vorderen
omzetbelasting. De fiscus heeft een aanslag opgelegd op grond van artikel 29
lid 2 Wet Omzetbelasting 1968 (zie alinea 8.2). Deze is inmiddels voldaan.
12-07-2022
23
3.5 Werkzaamheden bedrijfsmiddelen
3.6 Voorraden / onderhanden werk
Toelichting voorraden / onderhanden werk
3.7 Werkzaamheden voorraden / onderhanden werk
3.8 Andere activa
Toelichting andere activa
Bestudering situatie ter plekke, diverse aktes en overleg. Diverse interne en
externe besprekingen; correspondentie. Contacten met diverse gegadigden,
besprekingen met en rondleidingen van taxateurs, bestudering
taxatierapporten. Instandhoudingsoverleg met alle afdelingshoofden binnen
TI, begeleiding van rondleidingen, overleg met taxateurs, bijkomende
werkzaamheden.
Uitvoerig overleg met Zeeland Seaports, de Provincie, de
crediteurencommissie, de rechter-commissaris en andere betrokkenen.
Concipiëren dagvaarding en overleg met de Staat; veelvuldig overleg met
Troostwijk en begeleiden veilingdagen. Contractonderhandelingen met Staat
en bijkomende werkzaamheden.
12-07-2022
23
Beschrijving:
De belangrijkste grondstoffen voor het bedrijf in Vlissingen waren erts, cokes
en grind. De grondstoffen zijn vrijwel volledig opgebruikt. De met de
grondstoffen vervaardigde hoeveelheid eindproduct is vrijwel volledig
aangewend in het kader van de exploitatie van de dochtermaatschappijen in
het buitenland en voor het overige verkocht. De laatste hoeveelheid fosfor is in
de loop van maart 2013 van de site in Vlissingen worden afgevoerd.
Verkoopopbrengst:
De met deze grondstoffen geproduceerde voorraad was deels nog aanwezig
op het terrein in Vlissingen en wordt van daaruit geleverd aan de buitenlandse
dochtervennootschappen. Dit leverde niet direct een verkoopopbrengst op.
Tussen de dochtervennootschappen en TI bestaan zogenoemde tolling
agreements. Op grond van die contracten werden de in Vlissingen
gefabriceerde producten geleverd aan de dochters, met het oog op
uiteenlopende vormen van verdere productie. De producten van de dochters
worden vervolgens vanuit TI in Vlissingen verkocht en geleverd aan externe
partijen. Voor hun werkzaamheden ontvingen de dochters een vergoeding van
de kosten met een opslag.
Als gevolg hiervan werd in de meeste gevallen pas een verkoopopbrengst
gegenereerd bij verkoop vanuit Vlissingen van door de dochters
bewerkte/gefabriceerde goederen.
12-07-2022
23
Uitvoerig overleg met buitenlandse dochtermaatschappijen, begeleiding in- en
verkoopproces, overleg met diverse betrokkenen.
12-07-2022
23
Toelichting andere activa
3.9 Werkzaamheden andere activa
De belangrijkste activa van TI werden gevormd door de aandelen in de
dochtermaatschappijen. Na faillissement zijn vanuit de buitenlandse
dochtermaatschappijen activa verkocht. Deze transacties worden toegelicht in
paragraaf 6.4.
Met uitzondering van de Zwitserse dochteronderneming Themphos Trading
GmbH zijn alle buitenlandse dochterondernemingen verkocht of geliquideerd.
Thermphos Trading GmbH
Nu Thermphos Hong Kong kan de liquidatie van Thermphos Trading ook verder
worden opgepakt.
12-07-2022
23
De liquidatie van Thermphos Trading wordt naar verwachting in de komende
verslagperiode afgerond.
12-01-2023
24
In de afgelopen periode is de liquidatie van Thermphos Trading GmbH afgerond
en heeft een liquidatie-uitkering plaatsgevonden van € 7.056.440,51. Bij de
liquidatie is assistentie gevraagd van de fiscaal adviseur die eerder de ruling
met de Zwitserse belastingdienst had verzorgd.
06-07-2023
25
3.9 Werkzaamheden andere activa
Contacten met (bestuurders van) dochtermaatschappijen, bestudering
waarderingen dochtermaatschappijen, uitvoerige contacten met PwC
Corporate Finance, diverse advocaten en adviseurs in het buitenland en
interne contacten binnen de organisatie van TI. Veelvuldig overleg met kopers
en adviseurs; bestudering (koop-) contracten en andere documenten,
juridische problematiek, uitvoerige correspondentie en bijkomende
werkzaamheden. Diverse werkzaamheden in verband met de verkoop van de
merknaam ‘Thermphos’. Correspondentie en het voeren van overleg inzake de
eventuele verkoop van technologie.
In de afgelopen verslagperiode heeft het Zeeuws Archief de curatoren
benaderd inzake het opslaan van delen van de administratie van Thermphos.
De curatoren hebben aangegeven hier in beginsel welwillend tegenover te
staan, voor zover daar geen substantiële additionele kosten aan zijn
verbonden. Daarnaast zullen de curatoren beoordelen welke stukken in
verband met privacy en/of vertrouwelijkheid niet in het openbaar archief
terecht mogen komen.
De selectie van de documentatie ten behoeve van het Zeeuws Archief is vrijwel
afgerond en het Zeeuws Archief heeft die geïnspecteerd.
De crediteurencommissie heeft meegedeeld zich te kunnen vinden in
overdracht aan het Zeeuws Archief. Met de rechter-commissaris is daarover
overleg gevoerd. De uitkomst daarvan is dat curatoren en de rechter-
commissaris van mening zijn dat de beoogde overdracht niet aan toestemming
van de rechter-commissaris onderhevig is. Curatoren verrichten onderzoek om
te beoordelen of de documentatie nog persoonsgevoelige of vertrouwelijke
informatie bevat.
12-07-2022
23
Het onderzoek naar de te archiveren stukken is afgerond. In de komende
verslagperiode zullen de curatoren de afspraken met het Zeeuws Archief naar
verwachting finaliseren.
12-01-2023
24
De met het Zeeuws Archief te sluiten overeenkomst is opgesteld en meermaals
op onderdelen besproken en bijgesteld. Het Zeeuws Archief is ondertussen
doende met het laten vernietigen van een aantal back-ups, waar meer tijd
mee gemoeid is dan gedacht. Curatoren verwachten dat de overdracht binnen
afzienbare tijd kan worden afgehandeld.
06-07-2023
25
De overeenkomst met het Zeeuws Archief is getekend en de overdracht van
documenten heeft daarmee definitief plaatsgevonden. Hiermee is deze zaak
afgehandeld.
04-01-2024
26
4.1 Debiteuren
Toelichting debiteuren
4.2 Werkzaamheden debiteuren
5.1 Vordering van bank(en)
4. Debiteuren
Beschrijving:
Bij aanvang van de surseance bedroeg de debiteurenstand circa € 29 miljoen.
Gedurende de surseance is de debiteurenstand teruggelopen tot circa €
9.500.000,--. Vervolgens is de debiteurenstand verder afgenomen tot nominaal
€ 2.491.228,61 (stand per 19 september 2013). In dit saldo zijn ook nieuwe
debiteuren opgenomen, aan wie nota’s zijn verstuurd in het kader van de
transitional services. Daarnaast zijn nota’s verstuurd aan de zogenoemde
contractors, partijen die gebruik maken van bepaalde diensten die door of
namens TI worden aangeboden aan de gebruikers van de site in Vlissingen-
Oost. De vorderingen op contractors (partijen die mede gebruik maakten van
de site) zijn merendeels geïncasseerd. Een paar geschillen zijn geschikt. In
enkele gevallen zijn vorderingen niet geïnd, omdat de facturen onjuist bleken
te zijn of de debiteur inmiddels is gefailleerd. In die facturen begrepen
omzetbelasting zal worden teruggevorderd.
De inning van de debiteurenvorderingen is afgerond.
Opbrengst:
Tot in de eerste week van de maand maart 2013 zijn de opbrengsten
toegekomen aan de banken die nog een gesecureerde faillissementsvordering
hadden op TI, alsmede een boedelvordering in verband met het boedelkrediet.
De thans ontvangen betalingen komen aan de boedel toe.
12-07-2022
23
Overleg met banken en financiële afdeling; beoordeling diverse disputen.
Intern overleg, overleg met externe accountant, overleg met contractors.
Incasso-activiteiten, overleg met debiteuren en externe adviseurs, overleg met
PwC en ING Bank inzake teruggave omzetbelasting Italië en bankgarantie.
Overleg met Amerikaanse advocaat, onderzoek naar verweren Escalade aan
de hand van administratie TI.
12-07-2022
23
5. Bank / Zekerheden
Toelichting vordering van bank(en)
Voor haar bedrijfsvoering maakte TI gebruik van een krediet van een syndicaat
waarin participeerden:
ABN AMRO Bank N.V. (verder: ABN);
ING Bank N.V. (verder: ING);
GE Artesia Bank (verder: GE).
12-07-2022
23
5.2 Leasecontracten
5.3 Beschrijving zekerheden
5.4 Separatistenpositie
5.5 Eigendomsvoorbehoud
5.6 Retentierechten
5.7 Reclamerechten
Op de surseancedatum hadden deze banken een gezamenlijke vordering van
circa € 42 miljoen. Op de rekeningen stond een positief saldo van circa € 13
miljoen. Gesaldeerd bedroeg de vordering van de banken daarom circa € 29
miljoen. De vordering van het bankensyndicaat is volledig voldaan uit de
opbrengst van de verkochte en verpande goederen.
Er waren diverse leasecontracten, onder meer voor auto’s. Deze contracten
zijn geëindigd.
12-07-2022
23
Aan het bankensyndicaat zijn de volgende zekerheden verstrekt:
verpanding van alle vorderingen van TI op derden en
groepsmaatschappijen,
verpanding van alle roerende zaken van TI in alle landen, waaronder
gereed product, grondstoffen, etc.,
verpanding van alle bankrekeningen van TI in Nederland,
een hypotheek op het erfpachtsrecht voor de site in Vlissingen,
verpanding van de aandelen van TI, Thermphos Trading, IPV, Omnisal,
Thermphos UK, Thermphos France en Thermphos Duitsland.
In verband met de afbetaling van de schuld aan het bankensyndicaat zijn de
zekerheden vervallen.
12-07-2022
23
Bij aanvang van de surseance overwoog het bankensyndicaat de verstrekte
zekerheden uit te winnen, zulks in de veronderstelling dat haar positie met die
zekerheden voldoende was afgedekt, een veronderstelling over de juistheid
waarvan twijfel kon bestaan. Mede als gevolg daarvan is het eerdergenoemde
boedelkrediet afgesloten. Syndicaatslid GE wenste daaraan niet deel te
nemen, met als gevolg dat uitsluitend ING en ABN het boedelkrediet hebben
verstrekt. In het kader van het boedelkrediet zijn nog aanvullende zekerheden
aan ING en ABN verstrekt, zoals een pandrecht op het gereed product dat
gedurende de boedelperiode werd gefabriceerd en de vorderingen die
ontstonden bij de verkoop daarvan. Het boedelkrediet kende een maximale
piek van € 15 miljoen en is uiteindelijk terugbetaald.
12-07-2022
23
Afgewikkeld. 12-07-2022
23
Afgewikkeld. 12-07-2022
23
5.7 Reclamerechten
5.8 Boedelbijdragen
5.9 Werkzaamheden bank / zekerheden
6.1 Exploitatie / zekerheden
6.2 Financiële verslaglegging
Niet van gebleken. 12-07-2022
23
Toelichting
Niet van toepassing.
12-07-2022
23
Uitvoerig en herhaald overleg met de banken, PwC en interne administratie.
Uitvoerige onderhandelingen over boedelkrediet en uitbreiding daarvan en de
zekerheidsverstrekking. Correspondentie en overleg met (dwang-)crediteuren,
bestudering van claims op eigendomsvoorbehoud en afwikkeling daarvan.
Overleg met rechter-commissaris, leveranciers, bestudering van
eigendomsclaims, bijkomende werkzaamheden. Afwikkelen geschil met
banken; overleg met leveranciers.
12-07-2022
23
6. Voortzetten / doorstart onderneming
Voortzetten onderneming
Na de surseance is het bedrijf korte tijd voortgezet, zulks met de financiering
uit het boedelkrediet en uit de verkoop van gereed product. De fosforproductie
in Vlissingen is gestaakt. Een aantal werkzaamheden werd in de fabriek nadien
voortgezet, zoals de uitlevering van gereed product.
Daarnaast is gedurende enkele maanden na faillissement een aantal
medewerkers actief geweest in het kantoor van TI, met name in het kader van
de uitvoering van de TSA’s, inkoop- en verkoop, IT, finance en veiligheidsbeleid.
De activiteiten in het kader van de zogenoemde transitional services zijn
geëindigd.
Mede als gevolg van een toename van het aantal handhavingsactiviteiten van
de Provincie Zeeland heeft veel afstemming plaatsgevonden met de
medewerkers van TI en met externe adviseurs.
Daarnaast is uitvoerig overleg gevoerd met de vennootschap die sedert 1 juli
2014 in plaats van Delta B.V. energie en commodities aan de boedel levert. Er
heeft een afrekening plaatsgevonden van de energielevering door
Decontamination Services B.V., de vennootschap die de installaties van
Delta/Deltius per 1 augustus 2014 heeft overgenomen en sindsdien de
energielevering heeft verzorgd. Delta heeft € 185.000,-- aan de boedel betaald
in het kader van de afrekening van de energieleveranties na surseance van
betaling.
12-07-2022
23
6.2 Financiële verslaglegging
6.3 Werkzaamheden voortzetten onderneming
6.4 Beschrijving
De financiële revenuen van de activiteiten in het kader van de voortzetting zijn,
na voldoening van de lopende kosten, toegekomen aan de banken, zoals
hiervoor onder
alinea 5.4 is omschreven.
12-07-2022
23
Uitvoerig overleg met diverse medewerkers van TI. Op dagelijkse basis werd
een zogenoemd executive management overleg (EMT) gehouden, waaraan de
bewindvoerders (en later de curatoren) veelvuldig hebben deelgenomen. In
het overleg werden zaken besproken als in- en verkoop, het productieproces
en de beperkingen daarbij, etc. Ook is uitvoerig overleg gevoerd met
energieleverancier Delta. Veelvuldig intern overleg en overleg met financiële
adviseurs, banken, leveranciers en andere partijen. Overleg met deskundigen
op het gebeid van veiligheid, begeleiding van afwikkeling TSA’s en bijkomende
werkzaamheden.
Diverse activiteiten in het kader van de TSA’s en bijkomende werkzaamheden.
Diverse activiteiten in het kader van het beheer van de site; overleg met
diverse externe partijen (energieleveranciers, beveiligers, stralingsdeskundige,
etc.). Uitvoerig overleg met vertegenwoordigers van ZSP, het energiebedrijf,
stralingsdeskundigen en andere externe deskundigen. Overleg inzake
afrekening energielevering met leverancier en externe deskundige.
Correspondentie en overleg inzake afrekeningen.
12-07-2022
23
Doorstarten onderneming
In de week waarin TI failliet is verklaard, is de productie gestaakt. Alle
grondstoffen waren toen verwerkt. Het daarna nog aanwezig personeel hield
zich bezig met activiteiten in het kader van de beveiliging, de overslag en
levering van goederen, etc. De medewerkers op de kantoren van TI hebben
niet alleen de productie begeleid, maar zijn vooral ook doende geweest met de
begeleiding van het verkoopproces.
De bewindvoerders hebben de regie met betrekking tot het verkoopproces uit
handen gegeven. In overleg met deze partijen is een informatiememorandum
opgesteld. Dat memorandum is aan diverse gegadigden ter beschikking
gesteld. De gegadigden waren in twee categorieën in te delen:
gegadigden die uitsluitend geïnteresseerd zijn in één of meer
dochtervennootschappen (de delen),
gegadigden met interesse voor de activa van de site in Vlissingen van TI
en aandelen in één of meer dochters (het geheel).
De fabrieken van TI in Vlissingen hebben voorafgaand aan de surseance met
een exploitatieverlies van ruim € 3 miljoen per maand gedraaid. Verder dienen
in Vlissingen de nodige investeringen te worden verricht. In verband met deze
omstandigheden was de verwachte opbrengst van de delen (met sluiting van
TI in Vlissingen) hoger dan de opbrengst van het geheel.
Op grond van het voorgaande kon echter niet zonder meer worden
geconcludeerd dat de curatoren in het belang van de crediteuren sowieso
dienden over te gaan tot verkoop van de delen. Daarbij moest de volgende
afweging worden gemaakt.
Indien de site in Vlissingen zou worden gesloten, dienden aanzienlijke kosten
te worden gemaakt om deze veilig achter te laten en op te leveren. Mogelijk
12-07-2022
23
zou in het licht van de voorwaarden bij de diverse vergunningen die in het
verleden aan TI zijn verleend, moeten worden geconcludeerd dat de curatoren
gehouden waren bepaalde voorzieningen stabiel te maken of zelfs te
amoveren. In verband hiermee hebben de curator zich afgevraagd:
welke kosten vermoedelijk zouden moeten worden gemaakt bij
definitieve staking van de activiteiten in Vlissingen, en
hoe die kosten zouden moeten worden gekwalificeerd (boedelschuld,
faillissementsschuld, niet-verifieerbare vordering of zelfs in het geheel
geen vordering).
Het is de curatoren uiteindelijk niet gelukt een koper te vinden voor ‘het
geheel’. Met diverse gegadigden is hierover onderhandeld. Nadat een aantal
partijen zich terugtrok is nog met één gegadigde lange tijd dooronderhandeld.
Ook met deze partij kon uiteindelijk niet binnen de daarvoor beschikbare tijd
tot een koopovereenkomst worden gekomen.
Gelijktijdig met de onderhandelingen over de verkoop van het gehele concern
heeft overleg plaatsgevonden met partijen die geïnteresseerd waren in
bepaalde delen daarvan. Met betrekking tot de buitenlandse activiteiten kan
het volgende worden gerapporteerd.
Dequest
Op 18 januari 2013 is overeenstemming bereikt met Italmatch Chemicals Spa
(verder: Italmatch) over de verkoop van de zogenaamde phosphonaten
activiteiten en de phosphorus-chlorideactiviteiten van TI, Dequest AG en de
site in Frankfurt van Thermphos Deutschland GmbH. Op 1 maart 2013 heeft
levering en betaling plaatsgevonden (closing). De verkoop betrof een
activatransactie waarbij naast knowhow en roerende zaken tevens de
aandelen in de volgende dochterondernemingen van Dequest AG zijn verkocht:
Thermphos Dequest UK Ltd., Thermphos Belgie BVBA, Thermphos USA Corp.,
Thermphos Japan en (indirect) Thermphos Singapore PTE. De definitieve
koopprijs bedroeg € 28,5 miljoen. Dit bedrag zou nog worden aangepast na
nadere berekening van het overgedragen werkkapitaal. Van de koopsom van €
28,5 miljoen bleef gedurende twee jaar een bedrag van € 1,5 miljoen in
escrow in verband met afgegeven garanties. Daarnaast blijft een bedrag van €
8 miljoen in escrow in verband met de narekening van het werkkapitaal. Van
het op closing betaalde bedrag van € 19 miljoen is een bedrag van circa € 7,9
miljoen overgemaakt naar Thermphos Deutschland en is een bedrag van
ongeveer € 1,7 miljoen direct overgemaakt naar een grote schuldeiser van
Dequest AG, een bedrag van
€ 167.000 aan een kleinere schuldeiser en een bedrag van ongeveer € 7
miljoen overgemaakt aan Dequest AG. Van het aan Dequest betaalde bedrag
dienden eerst de schuldeisers van Dequest te worden voldaan, waarna
Dequest AG zal worden geliquideerd. Na liquidatie van Dequest en Thermphos
Trading zal de opbrengst van deze transactie ongeveer € 20 a € 21 miljoen
bedragen.
Met Italmatch is definitief overeenstemming bereikt over de vaststelling van
het werkkapitaal van de overgenomen ondernemingen en de daarmee
samenhangende vaststelling van de definitieve koopprijs. Daar is een
nabetaling van € 1.801.460,-- uit voortgevloeid.
Bij brief van 10 april 2013 heeft Italmatch Chemicals S.p.a. de curatoren
medegedeeld dat zij zich op (gedeeltelijke) vernietiging van de
overnameovereenkomst beriep en heeft zij een bedrag van circa € 11 miljoen
gevorderd. Curatoren hebben de claim van Italmatch gemotiveerd afgewezen.
Op verzoek van Italmatch heeft de Rechtbank Amsterdam een aantal getuigen
verhoord. Curatoren hebben op hun beurt besloten gebruik te maken van het
recht op contra-enquête. De contra-enquête heeft plaatsgevonden en is
afgerond. Curatoren hebben twee getuigen gehoord. Met Italmatch is
vervolgens een schikking getroffen. Zie verder bij 9.1.
Op 20 februari 2015 heeft Italmatch voorts een voorlopige claim ingediend
onder de door curatoren en Thermphos-entiteiten afgegeven garanties bij de
verkoop van de zogenaamde fosfatenactiviteiten en de fosfor-
chlorideactiviteiten.
De periode waarbinnen een claim diende te worden ingediend was in de
overeenkomst gemaximeerd tot twee jaar. Omdat die periode is verstreken, is
het resterende bedrag dat op de escrowrekening stond (€ 1.004.642,--)
vrijgevallen en overgemaakt naar de faillissementsrekening.
Met Italmatch is een definitieve schikking getroffen met betrekking beide
geschilpunten. In totaal claimde Italmatch betaling door de boedel van
bedragen van € 11 miljoen en aanvankelijk € 495.358,--, later verhoogd tot €
648.000,--.
Met een positief advies van de crediteurencommissie en goedkeuring van de
rechter-commissaris is een schikking met Italmatch getroffen met de volgende
inhoud. Ter beslechting van alle lopende geschillen betaalt de boedel aan
Italmatch een bedrag van € 425.000,-- en draagt om niet aan haar over -
zonder garanties- bepaalde fosforproductietechnologie (waar Italmatch eerder
€ 50.000,- voor heeft geboden).
Het bedrag van € 425.000,-- wordt voldaan uit het saldo van de bestaande
escrow-rekening ten bedrage van circa € 495.000,-. Op deze escrow-rekening
stond als onderdeel van de transactie met Italmatch een bedrag geblokkeerd
ter dekking van garanties. Het restsaldo op de rekening valt nu vrij ten gunste
van de boedel.
De Chinese joint venture-partner van Dequest AG heeft het aandeel in de joint
venture van Dequest overgenomen tegen een bedrag van circa € 1,4 miljoen
(RMB 11,8 miljoen). De koopsom voor de aandelen in de joint venture in China
is door Dequest AG ontvangen en de aandelen zijn overgedragen.
Bij de afwikkeling van Dequest AG en Thermphos Trading speelt onder andere
dat Thermphos Trading een dochteronderneming heeft in Hongkong,
Thermphos Hongkong Ltd. Voordat Thermphos Hongkong Ltd kan worden
geliquideerd dient overeenstemming te worden bereikt met de Island Revenu
Department over de vraag of over bepaalde commissiebetalingen belasting
dient te worden afgedragen. Verder pretendeert een van de voormalige
bestuurders van Thermphos Holding een vordering op Thermphos Hongkong te
hebben ten bedrag van € 900.000,--. De corporate secretary van Thermphos
Hongkong Ltd. heeft laten weten dat de Island Revenue Department bevestigd
heeft dat over de commissiebetalingen geen belasting verschuldigd is.
Het overleg met de bestuurder heeft niet geleid tot een regeling. Voorlopig
gaan de curatoren er vanuit dat de liquidatie van Thermphos Hong Kong Ltd.
door hen zal worden afgewikkeld.
Voor Thermphos Hong Kong Ltd. zie verder alinea 3.15.
Naar aanleiding van een boekenonderzoek kondigde de Zwitserse Federale
belastingdienst aan een naheffingsaanslag dividendbelasting op te leggen ten
bedrage van ongeveer CHF 1.4 miljoen inclusief rente. De belastingdienst
stelde zich op het standpunt dat over bepaalde commissiebetalingen aan
Thermphos Hong Kong in de periode 2010-2012 dividendbelasting had dienen
te worden afgedragen.
Er is een minnelijke regeling getroffen met de Zwitserse Federale
belastingdienst. Op grond van deze regeling hebben Dequest AG en Thermhos
Trading GmbH gezamenlijk een bedrag van CHF 293.000 voldaan tegen finale
kwijting. Om verdere naheffingen in verband met eventuele verkapte
dividendbetalingen te voorkomen is dit bedrag ten laste gekomen van de
boedel. Daarbij heeft tevens verrekening plaatsgevonden van een vordering
van TI op Dequest en van het bedrag dat de boedel nog verschuldigd was aan
Dequest AG in verband met de vrijgave van escrowgelden uit de
verschuldigd, welk bedrag door de Zwitserse vereffenaar van Dequest AG is
overgemaakt naar de faillissementsrekening.
De liquidatie van Dequest is in de afgelopen verslagperiode afgerond. Het
surplus van circa € 4,6 miljoen is uitbetaald aan Thermphos Trading.
Voor Thermphos Trading zie verder alinea 3.15.
Knapsack
Op 20 februari 2013 hebben de curatoren tezamen met Thermphos
Deutschland GmbH de zogenoemde P2S5-business verkocht aan BK Giulini
GmbH verkocht. Er werd een vaste prijs overeengekomen van € 35 miljoen.
Daarnaast is een zogenoemde earn out-regeling overeengekomen op grond
waarvan in twee fases nabetalingen te verwachten zijn tot een bedrag van € 7
miljoen, afhankelijk van bepaalde prestaties.
In het kader van de earn out-regeling over het jaar 2013 is het maximale
bedrag van € 5 miljoen door BK Giulini GmbH aan de boedel betaald. Als
betaling voor Earn Out 2, verschuldigd over de resultaten in het eerste
kwartaal van 2014, heeft BK Giulini GmbH aan de curatoren een bedrag van €
603.840,-- voldaan. BK Giulini GmbH heeft (ten langen leste) de door de
curatoren opgevraagde informatie gevraagd aangaande de berekening van
Earn Out 2. De curatoren hebben in overleg met de crediteurencommissie
besloten geen nader onderzoek te zullen laten verrichten naar de verstrekte
berekening.
De liquidatie van Thermphos Deutschland GmbH is vervolgens ter hand
genomen. De belangrijkste kwesties daarbij zijn de overdracht van de
pensioenverplichtingen en de afwikkeling van fiscale posities. De
pensioenverplichtingen zijn overgedragen.
De Duitse fiscus heeft aanzienlijke belastingaanslagen opgelegd met
betrekking tot de activiteiten van Thermphos Deutschland GmbH in het eerste
deel van 2013 (tot het moment van liquidatie in juli 2013). Op advies van de
fiscaal adviseurs van Thermphos Deutschland hebben de curatoren aanslagen
voor een bedrag van in totaal circa € 145.000,-- laten voldoen en tegen een
deel van de aanslagen bezwaar gemaakt, althans verlaging van de opgelegde
aanslagen gevraagd. Het bedrag van circa € 145.000,-- zou na afronding van
de liquidatiebalans worden teruggevorderd. Uiteindelijk hebben
belastingteruggaves plaatsgevonden van respectievelijk € 223.216,47 en €
39.272,35.
De liquidatie van Thermphos Deutschland GmbH is afgewikkeld.
Sudamfos
Met betrekking tot de aandelen van Thermphos Argentina SA en haar
dochterondernemingen Sudamfos SA en Sudamfos do Brasil Ltda. Is een
koopovereenkomst gesloten. De verkoop en overdracht van de aandelen in
Thermphos Argentina S.A. hebben plaatsgevonden. Op de boedelrekening is
een bedrag van € 538.103,08 bijgeschreven. Daarnaast is in het kader van
deze transactie een bedrag van circa € 2.050.000,00 voldaan op de
bankrekening van TI als afbetaling van een uitstaande Intercompany-vordering
op Sudamfos S.A. Deze betaling is binnengekomen op de normale
exploitatierekening van TI.
China
Op 4 februari 2013 is overeenstemming bereikt over verkoop van de aandelen
in Thermphos China. Eind april 2013 heeft de closing van de transactie inzake
verkoop van Thermphos China plaatsgevonden. De curatoren ontvingen
intussen de koopsom ad € 2.146.499,16.
Epierre
De bestuurder van Thermphos France heeft via de Franse rechter een
insolventieprocedure van toepassing laten verklaren, vergelijkbaar met de
Nederlandse procedure van surseance van betaling. Op de site in Epierre
bevindt zich nog voorraad die in eigendom toebehoort aan TI. De curatoren
hebben de aan TI in eigendom behorende voorraden op de site in Epierre
verkocht. De koopprijs ad € 800.000,-- is op de faillissementsrekening
bijgeschreven. Ter zake van verleende ICT-diensten in 2013 heeft de boedel
aan Epierre een bedrag van ruim € 60.000,-- in rekening gebracht. Dit bedrag
is ontvangen. Ook in de achterliggende periode zijn nog ICT-diensten aan
Epierre verleend; Epierre heeft daarvoor betaald. De diensten worden niet
meer verleend.
Wittenberg
Met meerdere partijen is gesproken over de verkoop van de zogenoemde
Spec-phos-business in Wittenberg.
In april 2013 hebben de curatoren de aandelen van TI in haar
dochtermaatschappij Omnisal GmbH met de daarbij behorende spec-phos
business (bestaande uit knowhow, merknamen, contracten) tegen een
koopprijs van in totaal € 6,5 miljoen verkocht aan de Tsjechische onderneming
Fosfa. Van de koopprijs ad € 6,5 miljoen zijn de eerste twee tranches van
respectievelijk
€ 500.000,-- en € 2 miljoen tijdig door de boedel ontvangen. Het restant van
€ 4 miljoen is in escrow geplaatst. Naast de koopprijs heeft Fosfa het
zogenoemde werkkapitaal van Omnisal overgenomen. Daarvoor was een
bedrag van ruim € 2 miljoen verschuldigd, welk bedrag is voldaan.
Wegens vermeende claims op de boedel heeft Fosfa aanvankelijk een bedrag
ingehouden. Fosfa heeft vervolgens betalingen gedaan tot een bedrag van
€ 2.451.090,97. In verband met bepaalde claims is een bedrag van ongeveer
€ 600.000,-- van de koopsom nog niet vrijgegeven. Een deel van deze claims
(bepaalde opruimkosten) is naar het oordeel van de curatoren juist. De
grootste claim wordt door de curatoren bestreden.
Na overleg met (vertegenwoordigers van) Fosfa heeft Fosfa twee claims laten
vallen. Uit het escrow-bedrag van circa € 600.000,-- is circa € 375.000,-- aan
de boedel worden voldaan; de rest is aan Fosfa worden teruggestort.
UK
Voor de fabrieken van Thermphos UK hebben zich geen gegadigden gemeld.
Thermphos UK is geliquideerd.
In de aanloop naar de verificatievergadering van 21 november 2018 bleek dat
de vereffenaars in Engeland de liquidatie van Thermphos UK Ltd eind 2017
(zonder overleg met curatoren) hadden afgerond, terwijl er nog een vordering
van Thermphos UK op TI openstond.
6.5 Verantwoording
Curatoren hebben in Nederland advies ingewonnen en zich gewend tot een
Engelse advocaat om te proberen de situatie opgelost te krijgen.
Ingevolge een uitspraak van de High Court in Engeland van 19 augustus 2021
is de vereffening van Thermphos UK heropend. Thermphos UK is een
geverifieerd schuldeiser van TI voor een bedrag van circa € 1.970.000,-. De
haar toekomende tussentijdse uitkering van 2% hebben curatoren aan de
vereffenaar betaald. De vereffenaar heeft onder meer tot taak uit het actief de
resterende werknemersvorderingen van Thermphos UK zoveel mogelijk te
voldoen. De inschatting is dat deze werknemersvorderingen na de verwachte
vervolguitdeling(en) aan de schuldeisers van TI zullen kunnen worden voldaan,
waarna naar verwachting een surplus resteert dat door Thermphos UK aan TI
als aandeelhouder zal kunnen worden uitgekeerd.
De vereffenaar is er nog niet in geslaagd de gegevens van de voormalig
werknemers van Thermphos UK te traceren. Curatoren hebben de vereffenaar
gevraagd om een update te verstrekken.
Crystalis
TI-dochter Thermphos Trading Gmbh participeerde in Crystalis Oy, een Finse
joint venture waarin wordt geparticipeerd met het Finse bedrijf Yara. De joint
venture behoefde een extra investering, waartoe TI en Thermphos Trading niet
in staat waren. Curatoren en Thermphos Trading hebben overleg gepleegd
met Yara over de overdracht van de aandelen aan Yara en het doen van
afstand over en weer voor (al dan niet vermeende) vorderingsrechten. De
aandelen in Crystalis zijn door Thermphos Trading overgedragen aan Yara voor
een bedrag van € 1,--, waarbij partijen over en weer afstand hebben gedaan
van hun vorderingen.
De vereffenaar van Thermphos UK heeft medegedeeld de gegevens van de
oud-werknemers in Engeland te hebben verkregen en hen te hebben
aangeschreven. Een beperkt aantal heeft gereageerd.
12-01-2023
24
De vereffenaar heeft de gegevens van de voormalig werknemers van
Thermphos UK verkregen en hen aangeschreven over de hun toekomende
uitkering. Nog niet alle oud-werknemers hebben gereageerd. Curatoren blijven
de situatie volgen.
06-07-2023
25
Volgens informatie van de vereffenaar hebben 32 van de 53 oud-werknemers
van Thermphos UK gereageerd op het verzoek hun gegevens te verstrekken,
zodat de hun toekomende uitkering kan worden betaald. Curatoren hebben de
vereffenaar gevraagd hen te informeren over wat dient te gebeuren indien de
gegevens van de resterende oud-werknemers niet worden gekregen en de
hen toekomende uitkering daarom niet kan worden betaald. Omdat met de
tweede uitkering aan Thermphos UK het door haar voor uitkering aan oud-
werknemers benodigde bedrag zou worden overtroffen, hebben curatoren de
tweede uitdeling aan Thermphos UK tot een naar hun inschatting voldoende
hoog bedrag beperkt. Curatoren blijven de situatie volgen.
04-01-2024
26
Volgens informatie van de vereffenaar zullen de uitkeringen waar niet-
traceerbare oud-werknemers van Thermphos UK recht op hebben kunnen
worden gestort in de Engelse staatskas (vergelijkbaar met de consignatiekas
in Nederland). Curatoren hebben de vereffenaar om een financieel overzicht
gevraagd om te kunnen inschatten welk bedrag de vereffenaar nodig heeft
voor de uitkering aan oud-werknemers en de kosten van de vereffening.
04-07-2024
27
6.5 Verantwoording
6.6 Opbrengst
6.7 Boedelbijdrage
6.8 Werkzaamheden doorstarten onderneming
Zie 6.4 12-07-2022
23
Toelichting
Zie 6.4
12-07-2022
23
Uitvoerige bestudering van de aangetroffen situatie en van de juridische
problematiek die daarmee verband houdt, uitvoerige contacten met diverse
stakeholders en adviseurs.
Uitvoerige contacten met verkoopteam (externe corporate finance adviseurs,
M&A-advocaten, etc.); onderhandelingen met gegadigden;
contractsonderhandelingen, beoordeling contractstukken en afwikkeling
overeenkomsten, activiteiten in het kader van transitional services, bijkomende
werkzaamheden.
Afwikkeling contracten, uitvoerige onderhandelingen, begeleiding TSA’s, etc.,
bestudering diverse dossiers, overleg met diverse partijen, etc., overleg met
kopers en adviseurs, activiteiten in het kader van de getuigenverhoren in de
zaak tegen Italmatch, overleg met advocaten.
Overleg PwC en Reliance Trust inzake opstellen jaarrekening Thermphos
Hongkong, diverse administratieve zaken met betrekking tot Dequest AG en
Thermphos Trading GmbH, vervanging bestuurders Thermphos Trading GmbH
en Dequest AG.
Overleg met Reliance Trust en Feller Rechtsanwalte inzake diverse
administratieve kwesties met betrekking tot Dequest AG, Thermphos Trading
GmbH en Thermphos Hong Kong, contact met PwC en TMF inzake fiscale
aanslagen en overleg met fiscaal adviseur inzake dreigende
naheffingsaanslagen dividendbelasting, onderzoek administratie TI met
betrekking tot commissiebetalingen, onderzoek fiscaal advies van toenmalige
fiscaal adviseur van Thermphos Trading en Dequest.
Uitvoerig contact met fiscaal adviseurs Duitsland, trustkantoor Zwitserland
inzake Thermphos Trading en Thermphos Hong Kong en met de vereffenaar
van Dequest.
Contact met adviseurs en vereffenaar in Duitsland inzake opstellen
jaarrekening, belastingteruggaves en afronding liquidatie. Contact met
trustkantoor in Zwitserland (inzake bestuur Thermphos Trading en Thermphos
Hong Kong) en vereffenaar en accountant in Hong Kong inzake jaarrekening
2016 en verdere stappen voor liquidatie Themphos Hong Kong.
12-07-2022
23
7. Rechtmatigheid
7.1 Boekhoudplicht
7.2 Depot jaarrekeningen
7.3 Goedkeuringsverklaring accountant
7.4 Stortingsverplichting aandelen
7.5 Onbehoorlijk bestuur
Aan de boekhoudplicht is voldaan. De bewindvoerders/curatoren hebben
diverse vragen gesteld, die steeds adequaat konden worden behandeld.
12-07-2022
23
De jaarrekeningen van TH tot en met 2010 zijn tijdig gedeponeerd. 12-07-2022
23
Geen opmerkingen. 12-07-2022
23
Aangezien op de datum van faillietverklaring een eventuele vordering uit
hoofde van de stortingsverplichting reeds was verjaard, zal hier geen
onderzoek naar worden verricht.
12-07-2022
23
Toelichting
Zoals ook hiervoor in alinea 1.7 is aangegeven, voeren de curatoren een
gecombineerd oorzaken- en rechtmatigheidsonderzoek uit. In dat kader
hebben zij onder andere gecorrespondeerd en/of gesprekken gevoerd met de
voormalig commissarissen, bestuurders, financieel directeur en de accountants
van TI.
Curatoren zijn van mening dat een aantal door TI verrichte betalingen ten
bedrage van in totaal ongeveer
€ 500.000,- niet rechtmatig zijn en hebben drie voormalig bestuurders daarop
aangesproken. Deze voormalig bestuurders betwisten gemotiveerd dat deze
betalingen niet rechtmatig zouden zijn. De discussie is beëindigd met een
schikking, waarbij een bedrag van € 325.000,- aan de boedel is betaald.
Tegenover deze betaling staat ook dat finale kwijting wordt verleend aan alle
voormalig bestuurders en leden van de raad van commissarissen. Deze
schikking is tot stand gekomen met een positief advies van de
crediteurencommissie en toestemming van de rechter-commissaris.
Via deze schikking zijn tevens de vorderingen afgedaan van twee voormalig
bestuurders op Thermphos Hong Kong ten bedrage van in totaal circa €
69.000,- door middel van verrekening af te doen. Daardoor kon de liquidatie
van Thermphos Hong Kong worden afgewikkeld. Per saldo kwam het de boedel
toekomend schikkingsbedrag daarmee uit op ruim (€ 325.000,-- minus €
69.000,-- =) € 256.000,--. De betaling van dat bedrag zal spoedig
plaatsvinden.
Uit verschillende documenten is curatoren voorts gebleken dat de juridisch
aandeelhouder van Thermphos de aandelen niet voor zichzelf, maar ten
behoeve van een ander heeft verworven. Deze partij was in ieder geval tot
eind 2011 de ultimate beneficial owner van Thermphos. Curatoren zijn van
mening dat hiermee onrechtmatig is gehandeld en heeft de zich als
12-07-2022
23
aandeelhouder voordoende partij aansprakelijk gesteld voor de door
Thermphos geleden schade. De aangesproken partij betwist onrechtmatig te
hebben gehandeld en aansprakelijk te zijn. Curatoren hebben een advocaat
ingeschakeld, die inmiddels een concept dagvaarding heeft opgesteld. Dit
geschil is uitgezonderd van de hiervoor vermelde schikking.
De dagvaarding is op 14 april 2020 uitgebracht. De wederpartij heeft
recentelijk de conclusie van antwoord ingediend. Bij tussenvonnis heeft de
rechtbank bepaald dat op 12 april 2021 een mondelinge behandeling zal
plaatsvinden.
De mondelinge behandeling heeft plaatsgevonden. De zaak is verwezen naar
de rol van 7 juli 2021 voor het wijzen van vonnis.
Partijen zijn in overleg over een minnelijke regeling, de procedure wordt
voorlopig aangehouden.
Toelichting
Partijen hebben hun overleg op hoofdlijnen afgerond. De voortgang van het
schikkingsproces wordt bemoeilijkt doordat een van de bij een beoogde
schikking betrokken partijen haar beschikkingsmacht heeft verloren en herstel
daarvan veel tijd kost.
12-01-2023
24
Toelichting
Aan curatoren is meegedeeld dat de partij die haar beschikkingsbevoegdheid
heeft verloren de rechtbank ter plaatse heeft verzocht haar
beschikkingsbevoegdheid te herstellen en dat een beslissing daarover medio
juli 2023 wordt verwacht.
06-07-2023
25
Toelichting
Bij beslissing van de rechtbank in Luxemburg is de beschikkingsbevoegdheid
van deze partij hersteld. Vervolgens hebben de curatoren met toestemming
van de rechter-commissaris en met instemming van de crediteurencommissie
een minnelijke regeling getroffen met de (middellijk) aandeelhouder van
Thermphos en haar juridische ultimate beneficial owner. De schikking had
betrekking op de door curatoren gepretendeerde aansprakelijkheid voor de
schade die Thermphos en haar gezamenlijke crediteuren hadden geleden als
gevolg van het door de betreffende juridisch ultimate beneficial owner
verwerven van Thermphos ten behoeve van een andere partij, welke schade
zich had gemanifesteerd toen berichten over betrokkenheid van die andere
partij in 2011 en 2012 verschenen in de media. Op grond van de minnelijke
regeling, waarin geen aansprakelijkheid wordt aanvaard, betaalt de
aandeelhouder namens de juridisch ultimate beneficial owner door verrekening
en tegen finale kwijting een bedrag waarvan de omvang afhankelijk is van het
uitkeringspercentage aan concurrente crediteuren, met een maximum van EUR
1,5 mln.
Het uitkeringspercentage van de tweede tussentijdse uitdeling in dit
faillissement is zodanig van omvang dat het schikkingsbedrag € 1,5 miljoen
bedraagt. Dat bedrag zal worden aangewend voor een additionele uitdeling
aan de schuldeisers van Thermphos, met uitzondering van de aandeelhouder.
04-01-2024
26
Toelichting
De schikking is geëffectueerd en de gerechtelijke procedure is geroyeerd.
04-07-2024
27
7.6 Paulianeus handelen
7.7 Toelichting rechtmatigheid
7.8 Werkzaamheden rechtmatigheid
8.1 Boedelvorderingen
Toelichting
Een van de onderzoeken van curatoren betrof in 2009 door TI en haar
dochtervennootschap Thermphos Trading overgedragen octrooiaanvragen en
octrooien. Tussen curatoren en de verkrijgende partij is verschil van inzicht
ontstaan over de daarvoor betaalde vergoedingen. Met een positief advies van
de crediteurencommissie en toestemming van de rechter-commissaris, is in juli
2017 een vaststellingsovereenkomst gesloten op grond waarvan de
verkrijgende partij een bedrag van in totaal
€ 240.000,- aan de boedel heeft betaald.
12-07-2022
23
Bestudering stukken, vergaderverslagen, etc., correspondentie met
bestuurders, commissarissen en derden besprekingen met medewerkers,
bestuurders en PwC.
Opstellen oorzaken-matrix en intern en extern overleg.
Voortzetting onderzoek, diverse interne en externe besprekingen, bestudering
informatie, correspondentie, onderhandelingen inzake octrooien Ti en
Thermphos Trading.
Overleg en correspondentie met diverse partijen, bestudering stukken, overleg
over voortgang met rechter-commissaris.
12-07-2022
23
8. Crediteuren
Toelichting
De boedelkosten zijn voldaan uit de lopende exploitatie. Te denken valt aan de
vordering van het UWV en aan de diverse vorderingen van de werknemers aan
wie in de achterliggende periodes incentives zijn toegekend. Daarnaast
bestond er een aantal posten die volgens sommige betrokkenen als
boedelvorderingen moeten worden beschouwd. De belangrijkste worden hier
beschreven.
Erfverpachter Zeeland Seaports (ZSP) meende dat de lopende
canonverplichting als boedelschuld kwalificeert. Over de vraag of de canon
als boedelschuld kwalificeert is een procedure gevoerd. Zie alinea 1.6. Het
geschil met ZSP over de erfpachtscanon is uiteindelijk geschikt. De (boedel-
)vordering is betaald voor zover deze ingevolge de hierna toegelichte
overeenkomst verschuldigd is geworden.
12-07-2022
23
Door ZSP werd voorts betoogd dat de boedel gehouden was bepaalde
opruimactiviteiten te ontplooien en dat de daaraan verbonden kosten
kwalificeren als boedelschuld. Door andere crediteuren is dit standpunt
(tenminste gedeeltelijk) betwist. Ter zake van dezelfde posten is door de
betrokken overheden voorts betoogd dat opruimverplichtingen kunnen
ontstaan als gevolg van de voorwaarden die zijn verbonden aan de aan TI
verleende vergunningen. Betoogd werd dat het niet-naleven daarvan zou
kunnen leiden tot de oplegging van dwangsommen en/of het toepassen
van bestuursdwang, hetgeen weer zou kunnen leiden tot het ontstaan van
boedelvorderingen. Dit standpunt, dat de curatoren in het licht van de
jurisprudentie van de Afdeling bestuursrechtspraak van de Raad van State
verdedigbaar achtten, werd door de curatoren vanuit civielrechtelijke optiek
niet volledig omarmd. Naar het oordeel van de curatoren was het wenselijk
dat de civiele rechter, die naar het oordeel van de curatoren gaat over de
vraag welke schulden al dan niet als boedelschuld dienen te worden
aangemerkt, zich zou uitlaten over de onderhavige casus. De kosten,
verbonden aan het opruimen van het afval, de installaties en de
verontreinigde bodem zouden mogelijk oplopen tot een bedrag van € 70 à
€ 90 miljoen.
Crediteur AIMG heeft de curatoren, de Staat en de Provincie Zeeland
gedagvaard in een procedure bij de Rechtbank Zeeland-West-Brabant. Kort
weergegeven vorderde AIMG een verklaring voor recht dat de opruimkosten
niet ten laste van de boedel konden worden gebracht. Ter voorkoming van
procedurele problemen hebben de curatoren ook zelfstandig een procedure
tegen AIMG, de Staat en de Provincie aanhangig gemaakt, die hetzelfde
onderwerp heeft. De curatoren hebben de rechtbank gevraagd de
procedures gevoegd te behandelen.
Zowel de curatoren als AIMG hebben de rechtbank verzocht de hier
bedoelde kwalificatievraag bij wijze van prejudiciële vraag aan de Hoge
Raad voor te leggen.
Intussen werd ook gestreefd naar een praktische oplossing en is tussen
curatoren en de betrokken overheden overleg gevoerd over een schikking.
De curatoren hebben vervolgens met de Provincie Zeeland en ZSP op
hoofdlijnen overeenstemming bereikt over een regeling die ze hebben
vastgelegd in een zogenoemde term sheet.
In essentie kwam de regeling erop neer dat uit de boedel een bedrag zou
worden betaald aan een zogenoemde Special Purpose Vehicle (SPV) die
zich gaan toeleggen op de sanering van de site in Vlissingen-Oost. Vanuit
de boedel zal in totaal een bedrag van € 37,2 miljoen worden betaald. Dat
bedrag zou voor het overgrote deel worden aangewend voor de sanering
en het beheer van de site gedurende de sanering. Een deel van het bedrag
zou worden aangewend als vergoeding van de canon over de periode tot
en met 30 juni 2014. In het kader van de regeling zouden de curatoren het
beheer van de site in Vlissingen per 1 juli 2014 staken. ZSP en de Provincie
deden afstand van eventuele vorderingsrechten jegens de boedel voor
zover die het hiervoor benoemde totaalbedrag te boven gaan en vrijwaren
de curatoren voor aanspraken van derden die verband houden met het
beheer van de site, de verontreiniging daarvan en eventuele daarmee
verband houdende zaken. Als de regeling definitief zou worden getroffen,
zouden de curatoren zo spoedig mogelijk opdracht geven aan een
aannemer om de sanering ter hand te nemen, zulks in overleg met ZSP en
de Provincie.
Bij dagvaarding van 4 juni 2014 heeft AIMG S.à.r.l. te Luxemburg de curatoren
in kort geding gedagvaard. Gevorderd werd dat het de curatoren verboden
zou worden de definitieve vaststellingsovereenkomst op basis van de
afspraken zoals neergelegd in de term sheet te sluiten, zolang geen in kracht
van gewijsde gegane gerechtelijke uitspraak in de door AIMG jegens curatoren
aangespannen procedure bij de rechtbank zou zijn gewezen. Gedoeld werd
hier op een procedure op voet van artikel 67 Fw, het hoger beroep dat AIMG
heeft ingesteld tegen de beslissing van de rechter-commissaris die het sluiten
van de overeenkomst mogelijk maakte. De Provincie Zeeland heeft zich in het
geschil aan de zijde van de curatoren gevoegd. Bij vonnis van 17 juni 2014
heeft de Voorzieningenrechter de curatoren verboden de definitieve
overeenkomst te sluiten, zolang geen in kracht van gewijsde gegane uitspraak
zou zijn gevolgd die bepaalde of goedkeuring voor de definitieve
overeenkomst is verleend. Conform het verbod van de Voorzieningenrechter
hebben de curatoren er van afgezien de definitieve overeenkomst met de
Provincie en ZSP te ondertekenen.
Tegen het vonnis van de Voorzieningenrechter is spoedappel ingesteld.
Intussen had AIMG hoger beroep ingesteld tegen de beschikking van 16
mei 2014 van de rechter-commissaris in het faillissement van TI. Bij die
beschikking had de rechter-commissaris AIMG niet ontvankelijk verklaard in
een verzoek om goedkeuring te onthouden aan de curatoren aangaande
uit sluiten van een overeenkomst met ZSP en de Provincie Zeeland. In deze
appelprocedure hebben zowel de curatoren als de Provincie verweer
gevoerd. Het beroep van AIMG werd afgewezen, waardoor het verbod in
kort geding niet meer gold.
De Provincie en ZSP hebben vervolgens alsnog toegestemd in een
overeenkomst.
Op 10 oktober 2014 hebben de curatoren die overeenkomst met de Provincie
en ZSP gesloten. De inhoud van de overeenkomst luidde kort gezegd dat:
o de curatoren opdracht zouden geven aan een aannemerscombinatie voor
een aantal saneringswerkzaamheden,
o zij daartoe € 35 miljoen in escrow zouden afstorten,
o zij daarnaast € 2,2 miljoen aan ZSP zouden stellen in het kader van het
erfpachtscanon- geschil,
o dat zij het beheer van de site per 15 oktober 2014 zouden staken,
o de Provincie en ZSP de curatoren finale kwijting zouden verlenen en de
boedel zouden vrijwaren voor aanspraken van derden die met deze
onderwerpen verband houden.
Aan de overeenkomst is uitvoering gegeven. Op 15 oktober 2014 hebben de
curatoren hun erfpachtsrechten overgedragen aan Van Citters Beheer B.V.,
een daartoe opgerichte dochteronderneming van ZSP.
Reeds op 10 oktober 2014 hebben de curatoren een
aannemingsovereenkomst gesloten met Decontamination Services B.V. De
rechten en plichten van de curatoren ingevolge die overeenkomst hebben zij
op 15 oktober 2014 overgedragen aan Van Citters Beheer B.V.
Het in escrow gestorte bedrag van € 35 miljoen is inmiddels vrijgegeven ten
behoeve van het beheer en de sanering van het voormalig fabrieksterrein van
TI.
Op 30 juni 2017 heeft het kabinet besloten de commissie Onderzoek sanering
Thermphos in te stellen teneinde onderzoek te doen naar de complexe situatie
rondom de sanering van het Thermphos terrein. De commissie stond onder
leiding van ir. D.M. Samsom. Het onderzoek diende ertoe inzage te krijgen in
de financiële aspecten alsook om de betrokken partijen te adviseren over
verdeling van de kosten van de sanering. In augustus 2017 heeft de
commissie gerapporteerd. De kosten van de totale sanering worden geschat
op € 129,5 miljoen. Voor een bedrag van € 83 miljoen bestond nog geen
8.2 Pref. vord. van de fiscus
8.3 Pref. vord. UWV
8.4 Andere pref. crediteuren
dekking. De commissie beveelt aan het naar schatting voor de sanering nog
benodigde bedrag van € 83 miljoen gelijkelijk te verdelen over de Provincie
Zeeland, ZSP en het Rijk, derhalve ieder € 27,7 miljoen. Voor zover bekend is,
zullen deze drie partijen de aanbeveling opvolgen.
Het UWV heeft een vordering van circa € 7,8 miljoen ingediend ter zake van
de overgenomen loonbetalingsverplichtingen. De vordering van het UWV is
betaald.
In de planvorming van de curatoren die ten grondslag lag aan de hiervoor
bedoelde onderhandelingen met de Provincie en ZSP is er vanuit gegaan
dat de curatoren tot en met juni circa € 1 miljoen per maand aan het beheer
van de site moeten besteden.
Naast de hiervoor bedoelde claims waren er nog boedelvorderingen tot een
bedrag van circa € 1,4 miljoen jegens niet-gelieerde partijen. Deze zijn
voldaan. Daarnaast waren er boedelverplichtingen jegens Thermphos
Deutschland en Dequest GmbH. De boedelvordering van Dequest AG is
verrekend met een schuld van Dequest AG aan TI. Daarbij heeft tevens
verrekening plaatsgevonden van het bedrag dat de boedel aan Dequest AG
verschuldigd werd op grond van de in alinea 6.4 (einde alinea) beschreven
transactie. Per saldo heeft Dequest AG een bedrag overgemaakt van €
1.060.463,00.
De boedelschulden zijn volledig voldaan.
Toelichting
Met de Belastingdienst is overleg gevoerd over de hoogte en (voorlopige)
vaststelling van de vordering ex artikel 29 lid 2 Wet op de Omzetbelasting.
Duidelijk was dat sprake zou zijn van een substantiële vordering.
De belastingdienst heeft nader boekenonderzoek gedaan om de aanslag ex
artikel 29 lid 7 Wet op de Omzetbelasting vast te stellen. Naar aanleiding
daarvan heeft zij geconcludeerd dat de totale naheffingsaanslag €
4.452.209,92 zou bedragen. Na afboeking van reeds betaalde bedragen zou
een vordering resteren van € 3.313.640,--, later € 3.324.810,--. Curatoren
hebben deze vordering opgenomen op de crediteurenlijst.
De vordering van de Belastingdienst is volledig voldaan.
12-07-2022
23
Toelichting
Het UWV had een preferente vordering ingediend tot een totaalbedrag van
€ 551.949,02.
De preferente vordering van het UWV is volledig voldaan.
12-07-2022
23
Toelichting
Het totaal van de overige erkende preferente vorderingen bedroeg €
2.010.272,80.
12-07-2022
23
In de aanloop naar de verificatievergadering van 21 november 2018 bleek een
veertiental werknemers mogelijk nog een substantiële vordering te hebben
inzake afdracht van pensioenpremies. Deze vorderingen zijn opeisbaar
geworden in verband met het verplicht met prepensioen gaan als gevolg van
het einde dienstverband bij TI. De curatoren hebben deze voormalig
werknemers uitgenodigd om hun vordering alsnog in te dienen. Dat hebben zij
allen gedaan, zij het dat de hoogte van de vorderingen nog niet kon worden
berekend en dat een deel van de vorderingen is ingediend na de uiterste
datum voor het indienen van vorderingen (6 november 2018). Op grond van
artikel 127 Faillissementswet zijn de vorderingen alsnog ter vergadering
verifieerd. Omdat de hoogte van de vordering nog niet vaststond en in het
korte tijdsbestek tussen indiening en verificatievergadering niet kon worden
vastgesteld of daadwerkelijk aanspraken bestonden, hebben curatoren de
vorderingen formeel betwist. Zij hebben de rechtbank daarbij gevraagd om de
datum van aanvang van de renvooiprocedure voor deze vorderingen op een
later tijdstip te plannen dan gebruikelijk, zodat in de tussentijd nog tijd
bestaat om na te gaan of aanspraken bestaan en wat de hoogte van die
afspraken is. Deze renvooiprocedures staan voor 12 maart 2019.
Het totaal van de betwiste preferente vorderingen bedroeg circa € 823.000,--,
te vermeerderen met een aantal pro memorie posten en de hiervoor
beschreven potentiële vorderingen inzake prepensioen. Het bedrag van deze
laatste vorderingen werd voorlopig geschat op circa € 580.000,--.
Nadat op 21 november 2018 de verificatievergadering had plaatsgevonden
hebben curatoren nader overleg gevoerd met de voormalig pensioenadviseur
van TI en hebben zij een gespecialiseerd pensioenadvocaat verzocht advies uit
te brengen over de door de oud-werknemers ingediende vorderingen uit
hoofde van prepensioen. Daaruit is curatoren gebleken dat geen aanspraak
kan worden gemaakt op prepensioen c.q. premiestorting inzake de
zogenaamde 15-jaarsregeling en dat de ingediende
(vroeg)pensioenaanspraken niet kunnen worden gehonoreerd. Curatoren
hebben de betreffende oud-werknemers daarover gemotiveerd geïnformeerd.
Deze oud-werknemers hebben hun aanspraken niet vervolgd via de
renvooiprocedure en berusten dus in de situatie.
Een uitzondering gold voor één oud-werknemer, die reeds voor faillissement
kenbaar heeft gemaakt met vervroegd pensioen te willen gaan, maar indertijd
(achteraf onterecht) vanuit TI is geïnformeerd dat dit niet mogelijk was en die
aansluitend aan zijn ontslag bij TI direct met vervroegd pensioen is gegaan.
Curatoren hebben laten becijferen dat met deze aanspraak een bedrag
gemoeid is van circa € 52.000,- bruto. De curatoren hebben dit kenbaar
gemaakt in de renvooiprocedure en gaan ervan uit dat de vordering van de
werknemer tot dit bedrag zal worden geverifieerd.
Zie verder 8.7.
Met de oud-werknemer die terecht een vordering had ingediend uit hoofde van
vervroegd pensioen is overeenstemming bereikt over de hoogte daarvan.
Tijdens de comparitie van partijen in de renvooiprocedure is deze schikking
vastgelegd in het proces-verbaal. De laag preferente vordering bedraagt €
52.198,25 bruto en is daarvoor op de lijst van preferente crediteuren
geplaatst. Er zijn geen betwiste preferente vorderingen meer.
In de afgelopen verslagperiode, en daarmee dus ruim na de door de rechter-
commissaris vastgestelde uiterste datum, heeft een voormalig werknemer
alsnog een vordering ingediend met een vordering ten bedrage van €
2.490,50. Deze vordering zal worden behandeld tijdens de bezemvergadering
c.q. crediteurenvergadering ex artikel 178 Fw. van 8 juli 2020 (8.7).
Tijdens de bezemvergadering van 8 juli 2020 is deze vordering alsnog
8.5 Aantal concurrente crediteuren
8.6 Bedrag concurrente crediteuren
geverifieerd. Kort voorafgaand aan die vergadering hebben zich nog twee
voormalig werknemers gemeld met preferente vorderingen ten bedrage van
respectievelijk
€ 12.764,12 en € 6.598,98. De betreffende vorderingen zijn – na verificatie –
geplaatst op de lijst van erkende schuldvorderingen.
Alle preferente vorderingen van werknemers en overige crediteuren zijn
voldaan.
Toelichting
Van de concurrente vorderingen waren er 504 vorderingen voorlopig erkend en
23 voorlopig betwist.
Met uitzondering van AIMG heeft geen van de crediteuren met een door
curatoren betwiste concurrente vordering zich in renvooi gesteld, zodat de
vorderingen door deze crediteuren zijn prijsgegeven. Er zijn 504 geverifieerde
concurrente vorderingen en er is 1 betwiste concurrente vordering.
geverifieerd, waarna de vorderingen zijn geplaatst op de lijst van erkende
schuldvorderingen.
12-07-2022
23
€ 116.506.494,38
Toelichting
Ter verificatievergadering van 21 november 2018 hebben curatoren onder
andere de vorderingen van aandeelhouder AIMG betwist. Deze vorderingen
vloeiden voort uit een zestal leningsovereenkomsten. Gezien de wijze waarop
en de bijzondere omstandigheden waaronder de leningen zijn verstrekt,
zouden deze aandeelhoudersleningen kunnen kwalificeren als informeel
kapitaal, dan wel zouden deze als achtergesteld kunnen worden beschouwd
ten opzichte van de vorderingen van de overige schuldeisers in het
faillissement. Gezien de omvang van de vordering achtten de curatoren het in
het belang van de overige crediteuren met een concurrente vordering om de
vordering te betwisten en in een renvooiprocedure rechterlijk te laten toetsen.
Op 20 januari 2020 heeft de rechtbank in deze renvooiprocedure vonnis
gewezen. De rechtbank heeft de vordering van AIMG ten bedrage van €
48.380.013,77 als concurrente schuldvordering erkend. Mede in overleg met de
crediteurencommissie en de rechter-commissaris is besloten geen hoger
beroep in te stellen. De vordering van AIMG is geplaatst op de lijst van erkende
concurrente crediteuren.
Na de bezemvergadering van 8 juli 2020 bedroeg het totaal van de
geverifieerde concurrente vorderingen € 118.815.932,23.
Er heeft een tussentijdse uitdeling plaatsgevonden, waarbij 2% is betaald aan
crediteuren met een concurrente vordering
Het totaal van de nog openstaande concurrente crediteurenvorderingen
bedraagt op 24 juni 2022:
€ 116.506.494,38.
12-07-2022
23
8.7 Verwachte wijze van afwikkeling
€ 116.505.428,64
12-01-2023
24
€ 100.368.189,48
Toelichting
In de afgelopen verslagperiode is de uitdelingslijst vastgesteld voor een
tweede tussentijdse uitdeling, op basis waarvan 7,6% van de resterende
vorderingen van concurrente crediteuren zal worden voldaan. Op de datum
van dit verslag is in het kader van deze uitdeling in totaal een bedrag van €
2.613.688,79 uitbetaald, de overige betalingen zullen in de komende
verslagperiode plaatsvinden na controle van de opgegeven betaalinstructies.
Deze eerste betaling is nog niet verwerkt in de crediteurenlijst. Wel is de
vordering van Thermphos Trading B.V. van die lijst geschrapt, aangezien deze
entiteit is geliquideerd. De vordering is als onderdeel van de liquidatie
overgedragen aan (de boedel van) Thermphos en daardoor tenietgegaan.
04-01-2024
26
€ 93.356.602,39
Toelichting
In de afgelopen verslagperiode hebben nadere betalingen plaatsgevonden in
het kader van de tweede uitdeling. Van een aantal crediteuren moeten nog
gegevens worden ontvangen.
04-07-2024
27
8.7 Verwachte wijze van afwikkeling
8.8 Werkzaamheden crediteuren
Aan de preferente crediteuren is 100% van hun vorderingen uitgekeerd. Aan
concurrente crediteuren is 2% van hun vorderingen uitgekeerd. In totaal heeft
inmiddels aan circa 648 crediteuren betaling plaatsgevonden voor een
totaalbedrag van € 7.618.761,98. De curatoren wachten nog op
betaalinstructies van circa 125 crediteuren voor een bedrag van in totaal circa
€ 166.000,--.
Het totaal van de openstaande concurrente crediteurenvorderingen bedraagt
op
24 juni 2022: € 116.506.494,38 (inclusief de crediteurenvorderingen waarvoor
nog geen betaalinstructies zijn ontvangen). De curatoren wachten nog op
betaalinstructies van circa 57 crediteuren voor een bedrag van in totaal circa €
66.661,27.
De curatoren verwachten te zijner tijd nog een aanvullende uitdeling te
kunnen doen aan crediteuren met een concurrente vordering.
12-07-2022
23
Ten behoeve van de eerdere voorlopige uitdelingen wachten de curatoren nog
op betaalinstructies van circa 53 crediteuren voor een bedrag van in totaal
circa € 65.815.
12-01-2023
24
Met het treffen van de in alinea 7.5 beschreven schikking zijn de belangrijkste
werkzaamheden in het faillissement tot een einde gekomen. Naast het
monitoren en de afwikkeling van de vereffening van Thermphos UK resteert de
uitdeling van het boedelsaldo. Naar verwachting zal nog één tussentijdse
uitdeling worden gedaan, gevolgd door een slotuitdeling.
04-01-2024
26
Naar verwachting zal nog één slotuitkering plaatsvinden. Dit kan in gang
worden gezet nadat met de fiscus de resterende afwikkeling omzetbelasting
definitief is afgestemd (naar verwachting binnen een maand na heden).
04-07-2024
27
Aanschrijven mogelijke crediteuren, uitvoerige crediteurenadministratie;
controle UWV- vordering en financiële planning. Correspondentie, bestudering
stukken, besprekingen met crediteuren, overleg met rechter-commissaris
inzake lopende zaken, verificatievergadering, etc.
12-07-2022
23
9.1 Naam wederpartijen
9.2 Aard procedures
9.3 Stand procedures
9.4 Werkzaamheden procedures
9. Procedures
In alinea 8.1 is reeds melding gemaakt van de procedures waarin de curatoren
betrokken waren met de Staat, de Provincie en crediteur AIMG. Voor de overige
procedures die zijn gevoerd wordt verwezen naar verslagen 1 t/m 13.
Op 28 september 2016 wees de rechtbank vonnis in de zaak tegen
Kazphosphate . De rechtbank verklaarde voor recht verklaard dat
Kazphosphate onrechtmatig had gehandeld door fosfor te dumpen op de
Europese markt en veroordeelde haar voorts om de door TI als gevolg van dit
onrechtmatig handelen veroorzaakte schade aan curatoren te vergoeden.
Kazphosphate stelde hoger beroep in. Op 12 november 2019 heeft het Hof
arrest gewezen. Daarbij is het vonnis van de rechtbank vernietigd en zijn de
vorderingen van de boedel alsnog afgewezen.
Op basis van verkregen cassatieadvies en na overleg met de
crediteurencommissie en de rechter-commissaris is besloten geen cassatie
tegen de uitspraak van het gerechtshof in de zaak tegen Kazphosphate in te
stellen.
In de renvooiprocedure tegen AIMG heeft de rechtbank de door AIMG
ingediende vordering ter verificatie erkend. Besloten is geen hoger beroep in
te stellen.
12-07-2022
23
Zie 9.1 12-07-2022
23
Zie 9.1 12-07-2022
23
Uitvoerige contacten met verzoeker; verweer procedure en bijwonen zitting;
contacten in het kader van de crediteurencommissie. Uitvoerige
correspondentie en telefonisch overleg, besprekingen met
crediteurencommissie en rechter-commissaris.
Bestudering juridische problematiek, voorbereiden en bijwonen comparities,
opstellen diverse processtukken, contacten met externe adviseurs, uitvoerig
overleg met externe advocaten. Begeleiding bestuursrechtelijke procedures,
opstellen diverse processtukken civiele procedures, voorbereiden diverse
zittingen en studie.
12-07-2022
23
10.1 Plan van aanpak
10.2 Termijn afwikkeling faillissement
10.3 Indiening volgend verslag
10.4 Werkzaamheden overig
Bijlagen
10. Overig
het verder behandelen van de aanspraak van de boedel zoals vermeld in
alinea 7.5 hiervoor,
Thermphos UK - het informeren en ondersteunen van de vereffenaar bij
de vereffening,
de afwikkeling van de beoogde overdracht aan het Zeeuws Archief,
de afwikkeling van buitenlandse dochteronderneming Thermphos
Trading.
12-07-2022
23
het verder behandelen van de aanspraak van de boedel zoals vermeld in
alinea 7.5 hiervoor,
Thermphos UK: het informeren en ondersteunen van de vereffenaar bij
de vereffening,
de afwikkeling van de beoogde overdracht aan het Zeeuws Archief.
06-07-2023
25
Thermphos UK: informeren en ondersteunen van de vereffenaar bij de
vereffening,
afwikkeling door middel van aanvullende tussentijdse uitdeling en
slotuitdeling.
04-01-2024
26
Idem. 04-07-2024
27
Nog niet aan te geven. 12-07-2022
23
3-1-2025 04-07-2024
27
Opstellen verslag en (intern) overleg hierover. 12-07-2022
23
Bijlagen
